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As pessoas jurídicas de direito privado têm legitimidade para formular pedido de suspensão de liminar quando prestadoras de serviço público ou no exercício de função delegada pelo Poder Público, e desde que pretendam defender o interesse público primário. Suspensão da segurança ou liminar A suspensão da segurança ou de liminar é instituto previsto no ordenamento jurídico brasileiro que permite à Fazenda Pública pedir ao Judiciário a suspensão de uma decisão que lhe é contrária ou desfavorável. Em regra, é cabível quando presentes: Decisão liminar contra a Fazenda Pública; Risco de grave lesão à ordem, à saúde, à segurança e à economia públicas; Atualmente, tem previsão em diversas Leis: 12.016/09 (mandado de segurança) 7.347/1985 (ação civil pública) 8.437/92 (cautelares contra atos do Poder Público) 9.507/97 (habeas data) No pedido de suspensão não há verificação do mérito, mas apenas das hipóteses de risco que justifiquem a suspensão. Não se trata de recurso, mas de um pedido que tem o poder de suspender a eficácia de uma decisão. A doutrina aponta que o incidente tem natureza jurídica de tutela provisória de contracautela. Nesse sentido, a Fazenda Pública que sofre o risco solicita uma tutela para suspender decisão anterior. Na prática, a medida tem sido amplamente utilizada em qualquer espécie de ação. Caso concreto No caso concreto, a empresa NX SANEAMENTO LTDA ajuizou ação de obrigação de fazer com pedido de tutela de urgência contra as empresas AEGEA SANEAMENTO E PARTICIPAÇÕES S.A e ENGEPAV ENGENHARIA E COMÉRCIO LTDA pleiteando a transferência de ações ordinárias pertencentes ao capital social da sociedade de propósito específico ÁGUAS DE SINOP S/A (“SPE SINOP”), mediante o pagamento do do valor correspondente, conforme os os termos do Contrato de Compra e Venda de Ações e Outras Avenças celebrado entre as partes. Em síntese, as partes celebraram contrato criando a empresa ÁGUAS DE SINOP S/A. A empresa ÁGUAS DE SINOP S/A é uma sociedade de propósito específico que foi constituída com o objetivo de participar de processo licitatório para prestação do serviço de abastecimento de água e esgoto do Município de Sinop/MT. A autora NX SANEAMENTO LTDA adquiriu ações ordinárias das rés, pertencentes a ÁGUAS DE SINOP S/A, mas não recebeu as ações. O magistrado de primeira instância deferiu a tutela de urgência para determinar a transferência das ações ordinárias da empresa ÁGUAS DE SINOP S/A, para a autora, no prazo de 10 dias contados da data do depósito do valor das ações. Contra essa decisão, houve agravo de instrumento, mas o Tribunal de Justiça negou provimento ao recurso, mantendo a liminar. A empresa ÁGUAS DE SINOP S/A solicitou a suspensão da liminar contra o Acórdão do Tribunal de Justiça alegando que a liminar lhe traria prejuízos. Nesse sentido, a empresa pediu a suspensão da decisão do Tribunal de origem porque essa poderia trazer risco à prestação de serviço público, inviabilizando o financiamento do projeto de infraestrutura do Município de Sinop, além de subverter a ordem jurídica que permeia o instituto da licitação. Alegou que a transferência forçada das ações representativas de 49% do capital da Águas de Sinop poderia levar ao vencimento antecipado do contrato de financiamento da concessão, causando graves consequências para a boa prestação do serviço essencial de distribuição de água e coleta e tratamento de esgoto. Ocorre que a empresa ÁGUAS DE SINOP S/A não se enquadra no conceito de Fazenda Pública. O conceito de Fazenda Pública abrange apenas a União, Estados, Distrito Federal, Municípios e pessoas jurídicas de direito público (autarquias e fundações públicas). Portanto, surge a dúvida: a empresa, nesse caso, poderia pleitear a suspensão da liminar? Julgamento O STJ entendeu que as pessoas jurídicas de direito privado têm legitimidade para formular pedido de suspensão de liminar quando prestadoras de serviço público ou no exercício de função delegada pelo Poder Público, e desde que pretendam defender o interesse público primário. Nesse ponto, é relevante diferenciar o interesse público primário e secundário: Primário: é aquele que necessariamente se confunde com o interesse da coletividade abstratamente considerada, uma concepção mais clássica. Secundário: refere-se ao interesse do Estado, abstratamente considerado, e muitas vezes não coincidirá com o interesse da coletividade em si. No caso concreto, o STJ observou que o pedido da empresa não dizia respeito diretamente ao serviço público de distribuição de água, coleta e tratamento de esgoto. Em outras palavras, não ficou comprovado, de forma inequívoca, que a pretensão da empresa era a tutela do interesse da coletividade. Logo, nesse caso específico, a Corte entendeu que a concessionária não teria legitimidade para solicitar a suspensão da liminar. As pessoas jurídicas de direito privado têm legitimidade para formular pedido de suspensão de liminar quando forem prestadoras de serviço público ou estiverem no exercício de função delegada pelo Poder Público , desde que atuem na defesa do interesse público primário . O STJ analisou se uma concessionária de serviço público , apesar de ser uma pessoa jurídica de direito privado, poderia formular pedido de suspensão de liminar , medida tradicionalmente associada à atuação da Fazenda Pública . A Corte reconheceu que, excepcionalmente, empresas privadas podem possuir legitimidade para requerer a suspensão de decisões judiciais quando atuarem na prestação de serviços públicos delegados e demonstrarem que a medida busca proteger o interesse público primário , isto é, o interesse da coletividade. O fundamento está na própria finalidade do instituto da suspensão de liminar. Trata-se de mecanismo voltado a evitar grave lesão à ordem pública, à saúde pública, à segurança pública ou à economia pública , não sendo um instrumento destinado à proteção de interesses meramente patrimoniais ou empresariais. Por essa razão, o STJ destacou a importância da distinção entre interesse público primário e interesse público secundário . O primeiro corresponde aos interesses da coletividade, relacionados à adequada prestação dos serviços públicos. Já o segundo diz respeito aos interesses patrimoniais ou administrativos do próprio Estado, ou, no caso, da empresa concessionária, que nem sempre coincidem com os interesses da sociedade. No caso concreto, embora a empresa explorasse serviço público de abastecimento de água e esgotamento sanitário, o STJ concluiu que a controvérsia discutia essencialmente a transferência de ações societárias entre particulares. Não ficou demonstrado que a manutenção da liminar colocaria em risco concreto a continuidade ou a qualidade do serviço prestado à população. Assim, apesar de reconhecer a possibilidade jurídica de concessionárias formularem pedido de suspensão de liminar, a Corte entendeu que, naquele caso específico, a empresa não atuava na defesa de um verdadeiro interesse público primário , razão pela qual lhe faltava legitimidade para o pedido.

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Edição 140 - PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR - III - Tese 3